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一文读懂混改相关政策法规

时间:2020年03月05日 信息来源:本站原创 点击: 加入收藏 】【 字体:

1、引入外部投资

(1)入股方式

1)增资方式:在产权交易所公开征集增资方

2)转让方式:在产权交易所公开征集受让方

3)增资+转让:在产权交易所公开征集增资方及转让方(中盐股份/中粮资本)

4)新设公司方式:国企与外部投资者共同新设公司(陕西有色,避免了审计评估等程序,无历史包袱,但需关注同业竞争、关联交易等问题)

(2)入股价格

根据《企业国有资产交易监督管理办法》第12条规定:“对按照有关法律法规要求必须进行资产评估的产权转让事项,转让方应当委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估,产权转让价格应以经核准或备案的评估结果为基础确定。”

因此,通常情况下,国有企业混改引入外部投资者,无论是通过增资方式还是转让方式,均是以经备案的评估结果为基础,一般不低于经备案的评估值。

(3)入股程序

根据《企业国有资产交易监督管理办法》相关规定,国有企业无论是通过增资还是通过转让方式引入外部投资者,均需进行审计、评估及评估备案,并在产权交易所公开挂牌征集增资方或受让方。

2、内部员工持股

(1)4号文和133号文的主要区别

关于国有企业员工持股或股权激励,目前有两个文件,即2016年2月26日财政部、科技部、国资委联合发布的《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》(财资〔2016〕4号,以下简称“4号文”)和2016年8月2日国资委、财政部、证监会发布的《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》(国资发改革[2016]133号,以下简称“133号文”)。

适用上述两个文项下的员工持股方案主要区别如下:

 

区别

133号文

4号文

适用法规

2016年8月2日,国资委、财政部、证监会发布《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》(国资发改革[2016]133号)

2016年2月26日,财政部、科技部、国资委联合发布《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》(财资〔2016〕4号)

 

2017年11月10日,财政部、科技部、国资委作出关于《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》的问题解答

 

2018年9月18日,财政部、科技部、国资委发布《关于扩大国有科技型企业股权和分红激励暂行办法实施范围等有关事项的通知》(财资[2018]54号)

主管部委

国资委

财政部、科技部、国资委

适用范围

纳入国资委混改试点企业名单的企业

 

纳入“双百计划”名单且符合133号文下列实施条件的企业

国有及国有控股未上市科技企业(含全国中小企业股份转让系统挂牌的国有企业、国有控股上市公司所出资的各级未上市科技子企业),具体包括:

1)国家认定的高新技术企业

2)转制院所企业及所投资的科技企业

3)高等院校和科研院所投资的科技企业

4)纳入科技部“全国科技型中小企业信息库”的企业

5)国家和省级认定的科技服务机构

实施条件

主业处于充分竞争行业和领域的商业类企业

 

非公有资本持股达到一定比例,且委派董事

 

公司治理健全,建立市场化的劳动人事分配制度和业绩考核评价体系

 

营业收入和利润的90%以上来自企业集团外部市场

 

中央企业二级(含)以上企业以及各省、自治区、直辖市及计划单列市和新疆生产建设兵团所属一级企业原则上暂不开展员工持股试点

企业建立了规范的内部财务管理制度和员工绩效考核评价制度。年度财务会计报告经过中介机构依法审计,且激励方案制定近3年没有因财务、税收等违法违规行为受到行政、刑事处罚。

 

对于上述第2)、3)、4)类企业,近3年研发费用占当年企业营业收入均在3%以上,激励方案制定的上一年度企业研发人员占职工总数10%以上。

 

对于本办法第5)类企业,近3年科技服务性收入不低于当年企业营业收入的60%。企业成立不满3年的,不得采取股权奖励和岗位分红的激励方式。

 

持股对象

参与持股人员应为在关键岗位工作并对公司经营业绩和持续发展有直接或较大影响的科研人员、经营管理人员和业务骨干,且与本公司签订了劳动合同。

 

党中央、国务院和地方党委、政府及其部门、机构任命的国有企业领导人员不得持股。外部董事、监事(含职工代表监事)不参与员工持股。如直系亲属多人在同一企业时,只能一人持股。

激励对象为与本企业签订劳动合同的重要技术人员和经营管理人员,具体包括:

1)关键职务科技成果的主要完成人,重大开发项目的负责人,对主导产品或者核心技术、工艺流程做出重大创新或者改进的主要技术人员。

2)主持企业全面生产经营工作的高级管理人员,负责企业主要产品(服务)生产经营的中、高级经营管理人员。

3)通过省、部级及以上人才计划引进的重要技术人才和经营管理人才。

4)企业不得面向全体员工实施股权或者分红激励。

5)企业监事、独立董事不得参与企业股权或者分红激励。

激励方式

员工持股

股权出售

股权奖励

股权奖励的激励对象,仅限于在本企业连续工作3年以上的重要技术人员;

企业实施股权奖励,必须与股权出售相结合——单个获得股权奖励的激励对象,必须以不低于1:1的比例购买企业股权,且获得的股权奖励按激励实施时的评估价值折算,累计不超过300万元;

公司设立三年以上,且近3年税后利润累计形成的净资产增值额应当占近3年年初净资产总额的20%以上,实施激励当年年初未分配利润为正数。

股权期权

大、中型企业不得采取股权期权的激励方式,仅限小、微企业

岗位分红

公司设立三年以上,且近3年税后利润累计形成的净资产增值额应当占企业近3年年初净资产总额的10%以上,且实施激励当年年初未分配利润为正数。

股份来源

明确规定坚持增量引入:

增资扩股

出资新设

 公司向激励对象增发股份

 

 公司向现有股东回购股份

 

 现有股东依法向激励对象转让其持有的股权

员工出资

员工入股应主要以货币出资,并按约定及时足额缴纳。按照国家有关法律法规,员工以科技成果出资入股的,应提供所有权属证明并依法评估作价,及时办理财产权转移手续。

 

试点企业、国有股东不得向员工无偿赠与股份,不得向持股员工提供垫资、担保、借贷等财务资助。持股员工不得接受与试点企业有生产经营业务往来的其他企业的借款或融资帮助。

企业不得为激励对象购买股权提供贷款以及其他形式的财务资助,包括为激励对象向其他单位或者个人贷款提供担保。企业要坚持同股同权,不得向激励对象承诺年度分红回报或设置托底回购条款。

入股价格

不低于经备案评估值

股权出售:不低于经备案评估值,明确规定采取协议转让方式,不需要进场招拍挂

 

股权奖励:无偿

 

股权期权: 确定的行权价格不低于制定股权期权激励方案时经核准或者备案的每股评估价值

 

岗位分红:无偿

持股规模

员工持股总量原则上不高于公司总股本的30%,单一员工持股比例原则上不高于公司总股本的1%

 

实施员工持股后,应保证国有股东控股地位,且其持股比例不得低于公司总股本的34%

大型企业不超过企业总股本的5%

 

中型企业的股权激励总额不超过企业总股本的10%

 

小、微型企业的股权激励总额不超过企业总股本的30%

 

单个激励对象获得的激励股权不得超过企业总股本的3%

 

企业不能因实施股权激励而改变国有控股地位。

报批流程

申请纳入试点企业范围:

开展员工持股试点的地方国有企业,由省级人民政府国有资产监督管理机构协调有关部门,在审核申报材料的基础上确定;

开展试点的中央企业所属子企业,由国有股东单位在审核有关申报材料的基础上,报履行出资人职责的机构确定。

 

企业履行内部决策程序:

试点企业应通过职工代表大会等形式充分听取本企业职工对员工持股方案的意见,并由董事会提交股东(大)会进行审议。

 

上报相关审核单位批准:

1)地方试点企业的员工持股方案经股东(大)会审议通过后,报履行出资人职责的机构备案,同时抄报省级人民政府国有资产监督管理机构;

2)中央试点企业的员工持股方案经股东(大)会审议通过后,报履行出资人职责的机构备案。

企业履行内部决策程序:

通过职代会听取员工意见

公司总经理班子或董事会审议激励方案

 

上报相关审核单位批准:

1)中央企业集团公司相关材料报履行出资人职责的部门或机构批准;

2)中央企业集团公司所属子企业,相关材料报中央企业集团公司批准;

3)履行出资人职责的国有资本投资、运营公司所属子企业,相关材料报国有资本投资、运营公司批准;

4)中央部门及事业单位所属企业,按国有资产管理权属,相关材料报中央主管部门或机构批准;

5)地方国有企业相关材料,按现行国有资产管理体制,报同级履行国有资产监管职责的部门或机构批准。

 

(2)国企员工持股方案的主要内容

1)确定适用法规

混改企业制定员工持股方案,首先需要根据企业实际情况,确定是按照4号文还是按照133号文来制定方案。如果同时符合133号文和4号文的范围和条件,根据2017年11月10日财政部、科技部、国资委关于《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》的问题解答第7条规定,可自主择一实施,不可以同时开展。

主要考虑是,国有控股混合所有制企业员工持股试点政策实质是允许员工购买企业股权,与《办法》股权激励的标的来源是一致的,即都是企业股权。因此,企业可按照自身发展要求和发展战略,实施不同的政策,但不可以同时开展员工持股试点和股权激励,避免重复激励。

2)确定持股对象

如上表所述,根据133号文制定的方案的持股对象,应为在关键岗位工作并对公司经营业绩和持续发展有直接或较大影响的科研人员、经营管理人员和业务骨干,且与本企业签订了劳动合同;根据4号文制定的方案的持股对象,激励对象为与本企业签订劳动合同的重要技术人员和经营管理人员。实践操作中,公司可根据实际情况确定具体的持股对象范围。

3)确定持股方式

根据公司选定的持股对象人数,确定具体的持股方式。若持股对象只有少数人,则可选择直接持股方式;若持股对象比较多,则可选择设立持股平台的方式来间接持股。

4)设立持股平台

根据133号文,员工持股可有以下方式“持股员工可以个人名义直接持股,也可通过公司制企业、合伙制企业、资产管理计划等持股平台持有股权。通过资产管理计划方式持股的,不得使用杠杆融资。持股平台不得从事除持股以外的任何经营活动。”

实践操作中,由于有限公司涉及到两层税收(企业所得税和个人所得税),资产管理计划涉及到三类股东,股权不清晰。因此,通常都是设立有限合伙企业作为持股平台。

在设立有限合伙企业时,通常是会由少数管理层人员设立一个有限公司作为普通合伙人,通过有限公司来隔断普通合伙人可能承担的无限连带责任,持股对象均作为有限合伙人。

5)确定入股价格

无论是按照4号文还是133号文,如果是采取入股方式,一般入股价格均不得低于经备案的评估值。如果是按照133号文实施,由于133号文规定必须是先有外部投资者才能实施员工持股,实践中可同步引入外部投资者和员工持股平台;员工持股平台可不参与公开招拍挂,参考引入战投时招拍挂确定的价格进行增资。

6)确定入股数量

按照133号文实施的员工持股方案,员工持股总量原则上不高于公司总股本的30%,单一员工持股比例原则上不高于公司总股本的1%。按照4号文实施的员工持股方案,大型企业的股权激励总额不超过企业总股本的5%、中型企业的股权激励总额不超过企业总股本的10%、小微型企业的股权激励总额不超过企业总股本的30%,单个激励对象获得的激励股权不得超过企业总股本的3%。

 7)是否分期/预留

关于在有限合伙企业层面是否可以分期缴纳或预留部分股份的问题,实践中可以通过一次认缴、分期缴纳的方式达到分期的目的,也有通过先由GP多认缴部分合伙出资份额作为预留部分,后续再由GP把该等预留的认缴出资份额转让给新确定的持股对象。

(三)混改注意事项

1、混改后国有保持控股地位情况的注意事项

入股价格一般不低于经备案评估值、投资者筛选(若后续由IPO计划,参照IPO标准设定一定的投资方条件,如不得有三类股东情况等)、党委前置审核及三重一大事项、公司治理结构等。

2、混改后国有处于参股地位情况的注意事项

如何通过公司章程等约定,保证国有股东作为小股东的权益不受侵害,可考虑持股比例不低于34%,在公司章程的董事会和股东大会等权利事项中增加需三分之二以上或全部股东一致同意方可实施的重大事项范围,设置一票否决权机制。

3、关于混改企业的员工安置及赔偿相关事宜

根据《关于深化混合所有制改革试点若干政策的意见》第二条规定:混改试点企业应严格按照《劳动合同法》和《国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见》涉及职工劳动关系调整的相关规定,依法妥善解决混改涉及的国有企业职工劳动关系调整、社会保险关系接续等问题,确保职工队伍稳定;企业混合所有制改革时,职工劳动合同未到期的应当依法继续履行,可按有关规定与职工变更劳动合同,改制前后职工的工作年限应合并计算;企业依法与职工解除劳动合同的,应当支付经济补偿。

根据《劳动合同法》第33条明确规定:“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行”;第34条明确规定:“用人单位发生合并或分立等情况,原合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”。

因此,关于混改企业员工安置事宜,适用《劳动合同法》的相关规定。原则上混改后企业应继续履行与员工的劳动合同,企业股东变更不涉及员工身份转换赔偿事宜;若混改企业拟解除与员工的劳动合同,则需按照《劳动合同法》进行赔偿。

4、关于混改企业涉及的统筹外费用计提问题

对于混改企业范围内存在的离休、退休和内退等人员,需按照中国《企业会计准则第9号——职工薪酬》等要求,对该等人员未来需支出的统筹外福利费用进行精算,并将精算出的负债金额列为企业的预计负债,按照中国《企业会计准则》的要求进行账务处理。

5、关于混改方案是否需经职工代表大会审议

根据国务院国资委2003年《关于规范国有企业改制工作的意见》和2005年《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》规定,国有企业改制方案和国有控股企业改制为非国有的企业的方案,必须提交企业职工代表大会或职工大会审议,充分听取职工意见;其中,职工安置方案需经企业职工代表大会或职工大会审议通过后方可实施改制。

2008年10月28日,全国人大常委会颁布《企业国有资产法》,其中第39条对企业改制进行了规定:“本法所称企业改制是指: (一)国有独资企业改为国有独资公司; (二)国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司; (三)国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。”

根据《企业国有资产法》第37条规定:“国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项,应当听取企业工会的意见,并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。 ”第41条规定:“企业改制应当制定改制方案,载明改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘等事项。企业改制涉及重新安置企业职工的,还应当制定职工安置方案,并经职工代表大会或者职工大会审议通过。”

因此,企业混改方案应当听取企业工会的意见,并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议;其中涉及重新安置企业职工的,还应当制定职工安置方案,并经职工代表大会或者职工大会审议通过。

(四)主要法律程序

1、为满足混改评估备案及企业后续上市要求,可先行通过资产重组等方式排除企业范围内的划拨地、无证房产等瑕疵资产及经营效益较差的低效无效业务,从而明确混改资产边界,上述处置一般涉及股权或资产的转让、无偿划转等事项,需按照《企业国有资产交易监督管理办法》、《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》等规定履行国资审批程序及内部决策程序。

2、无论是采取增资还是股权转让的方式引进外部投资者,均需要履行审计、评估程序,同时,评估报告还需依据《国有资产评估管理办法》的规定报有权国资监管部门进行备案或核准。评估备案的同时可于产权交易所进行公开挂牌征集意向投资方,在信息披露期间,一般会组织意向投资方对混改企业进行尽调以及混改企业对意向投资方的反向尽调。信息披露期结束后,通过竞价或其他方式确定投资者。

3、按照《企业国有资产交易监督管理办法》的规定履行国资审批程序,并完成混改企业内部股东(大)会等决策程序。其中涉及重新安置员工的,还需召开全体职工大会或全体职工代表大会,审议通过职工安置方案。

4、若公司拟在引进战投的同时同步实施员工持股的,员工持股方案还需依据133号文或4号文的规定履行职工大会审议程序及国资审批程序。员工持股平台可不参与公开招拍挂,参考引入战投时招拍挂确定的价格进行增资。




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